Visto el
nuevo RD 370/2023 que
modifica a su vez el RD 1851/2009, y que ha dado lugar a innumerables artículos
en prensa antes de su publicación, lo analizo a continuación, avanzando ya que
quizás no facilite tanto el acceso a la pensión de jubilación con 56 años,
aunque no puedo negar que sea un avance. Realmente, el acceso a la pensión de
jubilación por razón de discapacidad siempre ha sido muy difícil (aquí y aquí lo comentaba). De
hecho, el propio Gobierno ha explicitado su
promulgación y publicación, ya que era un compromiso adquirido tras
la publicación de la Ley 21/2021.
Estos son los
cambios que produce el nuevo RD:
1. Cambio
de denominación del RD 1851/2009, que elimina,
ya que fue dictado al amparo de la LGSS 1994, la referencia al antiguo art. 161
bis. Ahora pasa a denominarse: "Real Decreto 1851/2009, de 4 de diciembre,
por el que se desarrolla el texto refundido de la Ley General de la Seguridad
Social, aprobado por el Real Decreto Legislativo 8/2015, de 30 de octubre, en
cuanto a la anticipación de la jubilación de las personas trabajadoras con
discapacidad en grado igual o superior al 45 por ciento.".
Nota: Cambio de denominación acertado, el TRLGSS y la posterior Ley
21/2021, modificaron el número del artículo relativo a la "jubilación
anticipada en caso de discapacidad", que actualmente es el 206 bis.
2. Ámbito
de aplicación. Se modifica el art. 1 RD 1851/2009, que antes
exigía acreditar que "a lo largo de su vida laboral, han trabajado un tiempo efectivo
equivalente, al menos, al período mínimo de cotización que se exige para poder
acceder a la pensión de jubilación, afectados por alguna de las discapacidades
enumeradas en el artículo siguiente y que hayan determinado durante todo ese
tiempo un grado de discapacidad igual o superior al 45 por ciento", es
decir, el beneficiario debía acreditar 15 años de trabajo y cotización efectiva
con el reconocimiento del 45% de discapacidad mediante certificado oficial.
Ahora la nueva redacción dice "acrediten que, a lo largo de su vida
laboral, han trabajado un tiempo efectivo equivalente, al menos, al período
mínimo de cotización que se exige para poder acceder a la pensión de
jubilación, estando afectados durante ese tiempo por alguna de las patologías
generadoras de discapacidad enumeradas en el anexo y dentro de ese período
durante al menos cinco años con un grado de discapacidad igual o superior
al 45 por ciento, motivado por las mismas patologías en los términos previstos
en el artículo 5.3".
Nota: Cuidado, porque la nueva redacción no es la que reflejan los medios
de comunicación -algunos han dado a entender que con 5 años de cotización se
puede acceder a esta modalidad de jubilación anticipada- sino que exige:
- Se ha de acreditar el periodo mínimo de cotización que permite acceder a
la pensión de jubilación ordinaria, es decir, 15 años de cotización efectiva -y
recordemos, 2 de ellos en los últimos 15-. Eso no ha variado.
- Como novedad, dentro de ese periodo de cotización y trabajo efectivo, se
habrá de acreditar, mediante certificado oficial, que al menos 5 años lo fueron
con un grado de discapacidad igual o superior al 45% y por una de las
enfermedades que se recogen en el RD 1851/2009.
- Ahora bien, se establece la obligación de acreditar que "al menos, al
periodo mínimo de cotización que se exige para poder acceder a la pensión de
jubilación" -recordemos, 15 años, se ha trabajado un tiempo efectivo
equivalente "por alguna de las patologías generadoras de discapacidad
enumeradas" en el propio RD.
Conclusión: Sí es cierto que se reduce de 15 a 5 años el tiempo que se ha
de certificar oficialmente, pero se mantiene la necesidad de acreditar -luego
veremos como- la coincidencia durante 15 años de una de las enfermedades
listadas y el trabajo efectivo. O sea, el calado de la norma no es tan
importante como se ha dicho.
3.
Discapacidades que dan lugar a la anticipación de la jubilación. Antes, en el art. 2 se enumeraban las enfermedades, únicas por cierto,
que dan lugar a esta modalidad, y que ahora se recogen en el Anexo del RD.
Siguen siendo las mismas, y se sigue señalando que son patologías que "determinan de
forma generalizada y apreciable una reducción de la esperanza de vida".
Se añade una DF 4ª que establece un procedimiento de inclusión nuevas
patologías.
Nota: Pues ningún cambio hay aquí,
y la cuestión es que se sigue con el antiguo listado, el original, en el que la
mayoría de enfermedades, todas ellas muy graves, es cierto, pero que en la
mayoría de supuestos dan lugar a incapacidades permanentes (ej. ELA o
Esclerosis Múltiple), tienen muy difícil su acceso al mercado laboral (ej.
Parálisis cerebral) o su esperanza de vida actual no les permite llegar a 56
años (ej. Fibrosis Quística).
4. Acreditación de la discapacidad. El art. 5 original, en un breve redactado, exigía acreditar, tanto la enfermedad
del listado como el 45% de discapacidad, exclusivamente con certificado oficial
del IMSERSO o del organismo equivalente de la CCAA. Ahora, hemos visto que con
la reforma, se exige una doble acreditación. A saber:
a) Que se padece una de las patologías del anexo
del RD, lo cual habrá de acreditarse mediante informe médico en que conste el
inicio o momento de manifestación de la enfermedad, ya sea la fecha de
nacimiento o una posterior.
b) Igual que antes, ha de acreditarse que la
discapacidad deriva de una de las patologías del anexo y que el grado de
discapacidad es igual o superior al 45%, también como antes, exclusivamente con
certificado oficial del IMSERSO o del organismo equivalente de la CCAA, con
expresa manifestación del inicio o manifestación de la discapacidad.
También como novedad, se considera acreditado el
porcentaje de discapacidad del 45% o superior, si además de lo anterior 1) la
suma de porcentajes de discapacidad y "baremos complementarios"
alcanza el 45% o 2) una de las enfermedades del anexo alcanza el 33% por sí
misma.
Nota: Pues siguen sin ponerlo nada
fácil, y yo pensaba que ese era el objetivo, facilitar el acceso. Está claro
que el eje de esta modalidad sigue siendo el binomio 45% y enfermedad listada.
Y reducir a 5 años el tiempo de discapacidad "oficial", pero obligar
a certificar 15 años de trabajo con la enfermedad, no va a ser siempre fácil
-sí lo será, por ejemplo, con el Síndrome de Down-. Pero me hago una reflexión,
¿se exigirá no obstante que durante aquellos 15 años de trabajo efectivo con la
enfermedad listada, aunque no se exija el 45%, sí se pida discapacidad de al
menos el 33%?. Espero que no.
Y otra nota negativa, es que el
ejecutivo explicita en la Exposición de Motivos que pretende ajustar la reforma
a la STS 729/2017, pero entiendo que lo hace de forma innecesaria y restrictiva.
Innecesaria porque el TS ya interpretó la norma y nos dijo que bastaba con que
en la suma de porcentajes para llegar al 45% estuviese una de las del listado
del RD 1851/2009. Restrictiva, porque ahora obligan a que la patología del
listado sea la principal, ya que por si misma ha de suponer un 33%...Y
entonces, cuando se necesitaron factores sociales para llegar a dicha
puntuación...¿qué pasará?...y si la enfermedad del listado no llega dicho
porcentaje, ¿no cabe la jubilación anticipada?.
En fin, recapitulando, es positivo la reducción
de 15 a 5 años el periodo oficial de discapacidad con el 45%, pero se han
puesto, a mi modo de ver, nuevas trabas, ya que sí hay que seguir acreditando
15 años de trabajo efectivo con la enfermedad -y solo las del anexo del RD
1851- y ha de ser la principal enfermedad del trabajador en la mayoría de los
supuestos. También se han dejado fuera otras cuestiones, como son la especial
dificultad de la persona por discapacidad para poder obtener el 100% de la
pensión, toda vez que quien acceda con la cotización mínima, aunque es cierto
que se asimila a efectos del porcentaje de la base reguladora el tiempo que
falte hasta su edad ordinaria de jubilación, cuestiones como el cálculo de
dicha base, ya que la actual integración de lagunas les supondrá sin duda, que
aquella sea muy pequeña.
Lo dicho, un avance, pero menor de lo esperado.
